6.細(xì)化工程索賠程序

　　索賠是在合同履行過程中，合同一方由于另一方未履行合同所約定的義務(wù)或者出現(xiàn)了應(yīng)當(dāng)由對方承擔(dān)的風(fēng)險而遭受損失時，向另一方提出賠償要求的行為。第31條規(guī)定了工期索賠的條件和程序，第66條規(guī)定了費用索賠的條件和程序。工程實踐中，承包人向發(fā)包人索賠較為常見，但實際上索賠是雙方的。合同范本第66.6款約定了發(fā)包人向承包人索賠，“承包人未能按合同約定履行各項義務(wù)或者發(fā)生錯誤。給發(fā)包人造成損失，發(fā)包人可以按照本條規(guī)定的時限和要求向承包人提出索賠”，這就是通常所說的“反索賠”。由于發(fā)包人索賠機會少，而且處理方法簡便；而承包人對發(fā)包人的索賠相對較多，而且處理較為困難。所以，合同范本具體明確了承包人向發(fā)包人索賠的程序和要求。除工程變更按照合同范本第60條規(guī)定的程序確定變更工程價款外，第31條規(guī)定的工期索賠程序和第66條規(guī)定的費用索賠程序基本相同，其不同之處是處理索賠的工程師不同，工期索賠由監(jiān)理工程師負(fù)責(zé)，費用索賠由造價工程師負(fù)責(zé)。索賠對時間和證據(jù)的有效性有嚴(yán)格要求，因此合同范本明確規(guī)定，如果承包人未能按照規(guī)定的程序和要求提出索賠、提供資料，則承包人無權(quán)得到索賠或只限于按要求處理的部分；如果發(fā)包人未按照規(guī)定處理索賠，則視為索賠已經(jīng)認(rèn)可。發(fā)包人、承包人同意了監(jiān)理工程師或造價工程師的處理結(jié)果，則這一索賠事件即告結(jié)束。若其中一方或雙方不同意處理結(jié)果的，按照第69條規(guī)定處理。

　　7.合理分配風(fēng)險

　　風(fēng)險的合理均衡分配，是保障合同雙方權(quán)利、義務(wù)對等的前提。合同范本對風(fēng)險的分配，幾乎貫穿了整個合同，不僅在第三章安排了發(fā)包人風(fēng)險、承包人風(fēng)險和不可抗力的條文，針對風(fēng)險事件對于人員、工程等造成損害或損失方面的內(nèi)容進(jìn)行約定；而且合同范本在其他條款對風(fēng)險的承擔(dān)進(jìn)行了補充約定。譬如，第6條和第7條規(guī)定了承包人投標(biāo)報價的風(fēng)險，第41條和42條對材料采購風(fēng)險進(jìn)行了規(guī)定，第58條、第60條和第61條分別規(guī)定了工程量清單有誤、工程變更和施工過程中物價變化的風(fēng)險。因此，理解合同范本對風(fēng)險的合理分配，需從合同范本整體的約定去分析。

　　8.理順了爭議解決機制

　　施工過程中，合同雙方的爭執(zhí)是不可避免的�？梢哉f，爭議是合同雙方矛盾或不一致意見堆積到一定程度后的產(chǎn)物。合同履行過程中，建立及時、有效的溝通渠道，是化解合同爭議的有效方法。合同范本對爭議的約定，表面上看只有第69條“合同爭議”，但實際上，解決爭議的機制貫穿整個合同，是合同的主要內(nèi)容之一。為此，合同范本要求合同雙方應(yīng)在規(guī)定期限內(nèi)協(xié)商解決遇到問題，協(xié)商不能達(dá)成一致或逾期未達(dá)成協(xié)議的，由監(jiān)理工程師或造價工程師（按職責(zé)分工）按照合同約定暫定，作為雙方繼續(xù)履行合同的依據(jù)，以保持合同的連續(xù)性。對此，通用條款第69條明確規(guī)定，“只要在不實質(zhì)影響雙方履約的前提下，雙方應(yīng)實施暫定結(jié)果，直到其被改變?yōu)橹?rdquo;�；�于造價工程師和監(jiān)理工程師的專業(yè)技術(shù)水平，合同范本引入監(jiān)理工程師或造價工程師的暫定機制，同時也對其暫定進(jìn)行了約束。首先，暫定必須基于事實、依據(jù)合同，客觀、公正的做出；其次，暫定結(jié)果不一定成為最終結(jié)果，發(fā)包人承包人可對暫定結(jié)果提出異議，并可申請有關(guān)主管部門對暫定結(jié)果進(jìn)行調(diào)解或認(rèn)定。發(fā)包人承包人雙方或一方對暫定結(jié)果有異議的，應(yīng)按照合同要求提出書面意見，并說明自己認(rèn)為正確的結(jié)果，此時暫定結(jié)果成為第69條規(guī)定的爭議。爭議發(fā)生后，發(fā)包人承包人仍可以進(jìn)一步協(xié)商、申請調(diào)解或認(rèn)定，或者提請仲裁或訴訟。需要注意的是，合同范本強調(diào)了爭議的處理時限要求，類似于司法中的“訴訟期限”、“上訴期”。例如，第69.1款規(guī)定，“合同雙方應(yīng)在收到監(jiān)理工程師或造價工程師依據(jù)合同約定作出暫定結(jié)果之后的14天內(nèi)，對暫定結(jié)果予以確認(rèn)或提出意見。雙方在收到監(jiān)理工程師或造價工程師的暫定結(jié)果之后的14天內(nèi)，未對暫定結(jié)果予以確認(rèn)也未提出意見的，視為合同雙方已認(rèn)可暫定結(jié)果”等。

　　值得一提的是，關(guān)子調(diào)解或認(rèn)定機構(gòu)問題，合同范本第69.4款明確規(guī)定，除了合同雙方認(rèn)可并在專用條款約定外，下列機構(gòu)為爭議調(diào)解或認(rèn)定機構(gòu)：

　�。�1）建設(shè)工程安全監(jiān)督機構(gòu)負(fù)責(zé)有關(guān)工程安全方面爭議的調(diào)解或認(rèn)定；

　�。�2）建設(shè)工程質(zhì)量檢測機構(gòu)負(fù)責(zé)有關(guān)工程質(zhì)量方面爭議的調(diào)解或認(rèn)定；

　　（3）建設(shè)工程造價管理機構(gòu)負(fù)責(zé)有關(guān)工程造價方面爭議的調(diào)解或認(rèn)定。二、科學(xué)應(yīng)用范本，保證合同履行

　　合同范本的頒發(fā)，給廣東省建筑市場管理帶來新的機遇和更大的挑戰(zhàn)。合同范本是促進(jìn)建筑市場良性競爭，防止拖欠工程款的重要指導(dǎo)性文獻(xiàn)，它細(xì)化了合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，體現(xiàn)了合同雙方法律地位的平等和權(quán)利、義務(wù)的對等；同時合同范本實現(xiàn)了與《計價規(guī)范》的對接，是一種完全能適應(yīng)工程量清單計價的范本，是一本地地道道的“清單合同”。

　　合同范本自2006年4月1日起實施，考慮到社會對合同范本的接受還需有一段時間。因此，發(fā)包人承包人應(yīng)在掌握合同范本的基礎(chǔ)上，認(rèn)真恪守合同范本的要求并各自履行權(quán)利和義務(wù)，維護(hù)合同范本的嚴(yán)肅性。FIDIC合同條件，有紅、黃、藍(lán)、綠等多種版本，適應(yīng)于各類工程和各種不同承包方式，其目的是方便使用者靈活選擇“拼裝”，但FIDIC合同的通用條件卻是統(tǒng)一、固定的。當(dāng)然，只要發(fā)包人承包人遵紀(jì)守法，堅持自愿平等、誠實信用的原則，也是可對合同范本作必要的修改。這就要求發(fā)包人承包人應(yīng)盡快熟悉合同范本，因為只有“熟”，才能“生巧”。應(yīng)該提醒的是，發(fā)包人承包人在修改合同范本時，應(yīng)從合同范本的整體性來看，相應(yīng)修改有關(guān)條款，做到前后連貫，因為合同范本的任何條款是互為說明、相互解釋的�？茖W(xué)應(yīng)用合同范本，發(fā)包人承包人起碼應(yīng)注意下列四個方面：

　　1.切實掌握適用范圍

　　按照廣東省建設(shè)廳“關(guān)于印發(fā)《廣東省建設(shè)工程施工合同范本》的通知”（粵建管字〔2006〕10號）的規(guī)定，合同范本自2006年4月1日起施行。

　　合同范本適用于廣東省行政區(qū)域內(nèi)工業(yè)與民用建筑新建、擴建和改建工程，以及市政基礎(chǔ)設(shè)施和線路管道的施工和設(shè)備安裝。

　　為此，發(fā)包人承包人在應(yīng)用合同范本時，應(yīng)根據(jù)工程特點、性質(zhì)和實際需要，依照合同范本要求，對施工合同相應(yīng)條款進(jìn)行細(xì)化和約定。

　　2.正確約定專用條款

　　專用條款是合同范本的必要組成部分，它是根據(jù)通用條款的要求編制而成的。為方便合同范本的應(yīng)用和合同管理，專用條款根據(jù)實踐中的代表性做法，依據(jù)部門、地方規(guī)章和規(guī)范性文件的規(guī)定，列出了許多可供選擇的內(nèi)容，一方面提醒承包人發(fā)包人在訂立合同時作出合適的選擇；另一方面規(guī)范施工合同的訂立，使合同雙方的權(quán)利義務(wù)更加公平、合理。應(yīng)用合同范本時，發(fā)包人承包人應(yīng)對照通用條款的規(guī)定，結(jié)合工程的實際情況，在專用條款中進(jìn)行明確。歸納起來，主要有以下三種情況：（1）應(yīng)按專用條款的內(nèi)容進(jìn)行補充或選擇，如合同主體的身份、工程工期、價格調(diào)整因素、工程款的支付方式等：（2）要求在專用條款中約定但沒約定的，應(yīng)按通用條款的相應(yīng)規(guī)定執(zhí)行，如質(zhì)量保證金的規(guī)定、竣工結(jié)算程序與時限要求等；（3）要求在專用條款中約定但沒約定的，則通用條款的相應(yīng)規(guī)定不能適用，如預(yù)付款、誤期賠償費、物價漲落的價格調(diào)整等。

　　與99版國家范本相比較，合同范本專用條款的選擇機會較為豐富，涵蓋的內(nèi)容較為全面，但也決不可能面面俱到。鑒于工程項目的復(fù)雜性和特殊性，當(dāng)發(fā)包人承包人有其他內(nèi)容需要明確時，可以進(jìn)一步擴充專用條款，但要求擴充的內(nèi)容應(yīng)與通用條款相對應(yīng)。

　　3.科學(xué)運用附件與格式

　　附件與格式，是合同范本的組成部分，但卻不一定是合同的組成部分。只有當(dāng)發(fā)包人承包人采用了附件或者格式，它才成為合同的組成部分。相比99版國家范本，合同范本增加了許多格式，譬如施工組織設(shè)計報審表、暫停施工令、工程變更令、費用索賠申請表、費用索賠審批表、支付申請表、支付證書等，其目的是為了便于合同履行和滿足工程管理需要。合同履行期間，合同雙方有大量的信息需要傳遞和交流，其中大部分都是以文書形式承載的。按照合同范本約定，究竟應(yīng)該承載的信息有哪些，對方接件后又怎樣處理，通用條款均有約定，但有的是直接的，有的是隱含的。為此，根據(jù)通用條款的要求，從實踐中總結(jié)了部分格式，并參照《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范》（GB50319—2000）制作了部分格式，供承包人發(fā)包人在實際中應(yīng)用，從而進(jìn)一步規(guī)范施工合同的履行。

　　4.嚴(yán)格履行合同執(zhí)業(yè)制度

　　合同范本引入了監(jiān)理工程師、造價工程師的執(zhí)業(yè)制度，要求由發(fā)包人授予其相應(yīng)的職權(quán)，而且明確指出監(jiān)理工程師、造價工程師在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)的工作，發(fā)包人應(yīng)予認(rèn)可。但須發(fā)包人專項批準(zhǔn)的，應(yīng)事先取得發(fā)包人批準(zhǔn)。

　　也正是因為合同范本明確了監(jiān)理工程師、造價工程師的職責(zé)，承包人才會接受監(jiān)理工程師、造價工程師代表發(fā)包人開展的工作。而監(jiān)理工程師、造價工程師在合同履行期間具備雙重身份，一方面受聘于發(fā)包人，為發(fā)包人提供中介技術(shù)服務(wù)，代表發(fā)包人開展技術(shù)工作；另一方面以獨立的身份和專業(yè)的執(zhí)業(yè)水平，在發(fā)包人承包人不能協(xié)商一致時，依據(jù)合同，基于事實，客觀公正地作出暫定結(jié)果，以保持合同的連續(xù)性。隨著建筑市場的發(fā)展，項目的實施要求提供中介技術(shù)服務(wù)的工程量將會大量增長，中介技術(shù)服務(wù)質(zhì)量要求越來越高，特別是我國加入WTO后，建設(shè)領(lǐng)域既有新的機遇，也有新的挑戰(zhàn)。借鑒國外先進(jìn)經(jīng)驗，提高中介技術(shù)水平，已成為當(dāng)務(wù)之急。因此，提供中介技術(shù)服務(wù)的監(jiān)理工程師、造價工程師應(yīng)主動開展工作，正確履行合同范本賦予的職責(zé)。

　　合同范本只是為施工合同的訂立提供了一個良好的平臺，能否真正體現(xiàn)其價值，關(guān)鍵要看其能否被廣泛應(yīng)用到工程實踐中。目前，合同范本剛剛出臺不久，對工程人員而言，是件新鮮的事物，需要盡快熟悉和理解，全面掌握合同的內(nèi)容和要求，為加強合同管理打下良好的根基。

　　三、不斷完善范本，加強合同管理

　　合同范本改革面廣，施行時間短。因此，在學(xué)習(xí)時，既要突出重點，又要兼顧全面；在使用時，要認(rèn)真檢驗，發(fā)現(xiàn)問題，及時反饋和解決，從而不斷完善合同范本，提高合同范本質(zhì)量。

　　施工合同是發(fā)包人承包人進(jìn)行工程管理的依據(jù)。而合同管理是由一系列的計劃、組織、控制、協(xié)調(diào)等活動組成，它是在有限的資源約束下，運用系統(tǒng)的理論和方法，對組織資源進(jìn)行有效的管理，以實現(xiàn)項目特定的目標(biāo)。因此，施工合同必須依據(jù)科學(xué)的管理方法，同時結(jié)合工程的實際，明確其相應(yīng)的管理模式。

　　合同范本要求發(fā)包人委托監(jiān)理工程師、造價工程師負(fù)責(zé)有關(guān)項目管理工作，引入了監(jiān)理工程師、造價工程師的執(zhí)業(yè)制度。監(jiān)理工程師、造價工程師雖不是合同的當(dāng)事人，卻在合同管理中處于核心地位，這就是國際最為通行的三角管理模式�？梢�，合同范本采納了三角管理模式去實施合同管理。

　　目前，施工合同管理現(xiàn)狀，可分為三個層次：

　　第一，在招標(biāo)投標(biāo)階段不注意研究招標(biāo)文件，在實施階段不認(rèn)真研究合同的約定，而只是靠自己狹隘的經(jīng)驗或良好的愿望來實施合同工程，看起來這種做法很“果敢”，很“合情”，但到頭來往往是一廂情愿，吃虧的最終還是自己。

　　第二，雖然對合同認(rèn)真學(xué)習(xí)了，甚至對合同條款十分熟悉，但在工程實施過程中，只是“僵硬”的使用，在與對方的交往中，無論口頭或書面，開口閉口就談“按合同約定辦”。這種表面的“嚴(yán)謹(jǐn)”，卻往往在實踐中失去靈活性和效率，導(dǎo)致某些問題得不到及時解決，并且容易使對方感到你缺少合作精神，失去與對方建立良好關(guān)系的基礎(chǔ)。

　　第三，既能全面吃透施工合同所有條款的約定，又能在實踐中靈活地應(yīng)用，結(jié)果是處理好合同雙方的伙伴合作關(guān)系，既提高了工作效率，又賺取更大利潤，實現(xiàn)工程項目“雙贏”。加強施工合同管理，目的在于促使工程項目雙方能正確訂立和履行合同。

　　合同范本的頒發(fā)，細(xì)化了合同條件，明確了工程各方的權(quán)利、義務(wù)以及應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，這些都是訂立合同應(yīng)注意、應(yīng)掌握的事情。合同的訂立，應(yīng)遵守法律法規(guī)和訂立原則，做到守法、自愿、誠實信用、平等、不損害公共利益和經(jīng)濟秩序。根據(jù)《合同法》第十三條“當(dāng)事人訂立合同，采取要約和承諾的方式”、第二百七十條“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式”的規(guī)定，訂立合同時，要采用書面形式，應(yīng)經(jīng)歷要約和承諾兩道必經(jīng)程序。同時還要結(jié)合工程性質(zhì)，進(jìn)一步完善程序，如招標(biāo)工程，還應(yīng)經(jīng)歷要約邀請的過程。

　　合同履行時，作為任何一位管理者，要不斷提問自己：我們的做法符合合同范本嗎？對方的要求符合合同范本嗎？如何利用好合同中的“灰色區(qū)域”？這樣做對整個合同工程的實施有利嗎？這樣做有利于建立雙方相互信任的關(guān)系嗎？如果對方是一個明智者，該怎么響應(yīng)對方的合作精神？如果對方高傲自大，處處刁難，又如何回應(yīng)？等等，所有這些問題如何選擇？最終還要看“這對自己最終是否有利？”這一目的。

　　一個優(yōu)秀管理者，應(yīng)具有一定的思想境界和務(wù)實的精神，能掌握好方法與目的的關(guān)系，能處理好短期與長期的關(guān)系，能把握好事物的“度”，這就是一個優(yōu)秀管理者應(yīng)具備的基本素質(zhì)。嚴(yán)格來講，只有“雙贏”的工程項目，才能被稱為真正意義上的成功項目。因此，加強合同管理，要按照合同范本要求，結(jié)合工程實際，靈活運用合同范本，及時處理合同雙方在工程實施過程中遇到的問題，做到相互保障對方的權(quán)益，建立友好合作關(guān)系，保證合同雙方共同在工程項目上獲取最佳效益。

　　社會在發(fā)展，人類在進(jìn)步，人類正在以進(jìn)步的思維去迎接當(dāng)今社會的發(fā)展。廣東省出臺了合同范本，預(yù)示著合同管理的進(jìn)步，這只是加強合同管理的伊始。不謀全局者不足以謀一域，不謀萬世都不足以謀一時。由于合同范本主要是適用于單價合同，因此，廣東省正在不斷探索，認(rèn)真總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)，組織制訂總價合同范本、范本簡明格式等，逐步完善合同體系，進(jìn)一步使工程項目的工期、質(zhì)量和造價三者得到合理控制，更好地為工程造價管理、招標(biāo)投標(biāo)服務(wù)，實現(xiàn)抑制拖欠工程款，杜絕工程質(zhì)量和安全事故，構(gòu)建和諧社會