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2013-04-17 17:36 【大 中 小】【打印】【我要糾錯】
導讀:2013年招標師考試時間為10月19、20日,目前廣大考生應該進入復習備考階段,網(wǎng)校為大家準備了招標師考試輔導資料《招標采購法律法規(guī)與政策》部分,希望能夠對您有所幫助!
2.4.1招標投標活動監(jiān)督體系
《招標投標法》第7條規(guī)定:“招標投標活動及其當事人應當接受依法實施的監(jiān)督”。在招標投標法規(guī)體系中,對于行政監(jiān)督、司法監(jiān)督、當事人監(jiān)督、社會監(jiān)督都有具體規(guī)定,構成了招標投標活動的監(jiān)督體系。
(1)當事人監(jiān)督
即招標投標活動當事人的監(jiān)督。招標投標活動當事人包括招標人、投標人、招標代理機構、評標專家等。由于當事人直接參與、并且與招標投標活動有著直接的利害關系,因此,當事人監(jiān)督往往最積極,也最有效,是行政監(jiān)督和司法監(jiān)督的重要基礎。國家發(fā)展改革委等七部委聯(lián)合制定的《工程建設項目招標投標活動投訴處理辦法》具體規(guī)定了投標人和其他利害關系人投訴以及有關行政監(jiān)督部門處理投訴的要求,這種投訴就是當事人監(jiān)督的重要方式。
(2)行政監(jiān)督
行政機關對招標投標活動的監(jiān)督,是招投標活動監(jiān)督體系的重要組成部分。依法規(guī)范和監(jiān)督市場行為,維護國家利益、社會公共利益和當事人的合法權益,是市場經(jīng)濟條件下政府的一項重要職能。《招標投標法》對有關行政監(jiān)督部門依法對招標投標活動、查處招標投標活動中的違法行為作出了具體規(guī)定。如第7條規(guī)定:“有關行政監(jiān)督部門依法對招標投標活動實施監(jiān)督,依法查處招標投標活動中的違法行為。”
(3)司法監(jiān)督
即指國家司法機關對招標投標活動的監(jiān)督。《招標投標法》具體規(guī)定了招標投標活動當事人的權利和義務,同時也規(guī)定了有關違法行為的法律責任。如招投標活動當事人認為招標投標活動存在違反法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的行為,可以起訴,由法院依法追究有關責任人相應的法律責任。
(4)社會監(jiān)督
即指除招標投標活動當事人以外的社會公眾的監(jiān)督。“公開,公平,公正”原則之一的公開原則就是要求招標投標活動必須向社會透明,以方便社會公眾的監(jiān)督。任何單位和個人認為招標投標活動違反招投標法律、法規(guī)、規(guī)章時,都可以向有關行政監(jiān)督部門舉報,由有關行政監(jiān)督部門依法調查處理。因此,社會公眾、社會輿論以及新聞媒體對招標投標活動的監(jiān)督是一種第三方監(jiān)督,在現(xiàn)代信息公開的社會發(fā)揮著越來越重要的作用。
2.4.2行政監(jiān)督的基本原則
政府對招標投標活動實施行政監(jiān)督必須遵循依法行政的基本要求,其基本原則有:
(1)職權法定原則
政府對招標投標活動實施行政監(jiān)督,應當在法定職責范圍內依法實行。任何政府部門、機構和個人都不能超越法定權限,直接參與或干預具體招標投標活動!秶鴦赵恨k公廳關于進一步規(guī)范招投標活動的若干意見》明確規(guī)定:“有關行政監(jiān)督部門不得違反法律法規(guī)設立審批、核準、登記等涉及招投標的行政許可事項;已經(jīng)設定的一律予以取消”。
(2)合理行政原則
政府對招標投標活動實施行政監(jiān)督,應當遵循公平、公正的原則。要平等對待招標投際活動當事人,不偏私、不歧視;所采取的措施和手段應當是必要、適當?shù)摹?
(3)程序正當原則
政府對招標投標活動實施行政監(jiān)督,應當嚴格遵循法定程序,依法保障當事人的知情權、參與權和救濟權。
(4)高效便民原則
政府對招標投標活動實施行政監(jiān)督,無論是核準招標事項,還是受理投訴舉報案件,都應當遵守法定時限,積極履行法定職責,提高辦事效率,切實維護當事人的合法權益。
2.4.3行政監(jiān)督的職責分工
我國招標投標行政監(jiān)督職責分工的特點是由法律授權,分級管理。我國的立法中,一般都是在法律條文中直接規(guī)定主管部門。由于招標投標涉及領域眾多,職責分工相對比較復雜,《招標投標法》第7條做了原則性授權規(guī)定:“對招標投標活動的行政監(jiān)督及有關部門的具體職權劃分,由國務院規(guī)定”。根據(jù)這一法律授權,國務院辦公廳制定了《國務院有關部門實施招標投標活動行政監(jiān)督的職責分工意見的通知》,具體規(guī)定了國務院各部門的職責分工,同時,又授權“各省、自治區(qū)、直轄市人民政府可根據(jù)《招標投標法》的規(guī)定,從本地實際出發(fā),制定招投標管理辦法”,據(jù)此,各省級政府相繼出臺了一些相關規(guī)定,逐級確定有關職責分工。目前,各省級地方政府的有關職責分工基本都是參照國務院規(guī)定而確定的,只是在機構設置和具體分工方面各有特色。招標投標行政監(jiān)督職責分工與行政管理層級相對應,中央和地方各級政府有關部門按照各自權限分級負責有關招標投標活動的監(jiān)督工作。
招標投標活動的行政監(jiān)督比較多,具體職責分工是以國務院有關部門的職責分工為基礎劃分的,主要有:
(1)指導協(xié)調部門
由于招標投標行政監(jiān)督部門很多,為了加強部門之間的協(xié)調配合,保障政令統(tǒng)一,提高行政監(jiān)督合力,國務院指定國家發(fā)展改革委負責指導和協(xié)調全國招投標工作,具體職責包括:會同有關行政主管部門擬定《招標投標法》的配套法規(guī)、綜合性政策和必須進行招標的項目的具體范圍、規(guī)模標準以及不適宜進行招標的項目,報國務院批準;指定發(fā)布招標公告的報刊、信息網(wǎng)絡或其他媒介等。同時,國家發(fā)展改革委也是重要的招標投標行政監(jiān)督部門。國家發(fā)展改革委作為項目審批部門,負責依法核準應報國家發(fā)展改革委審批和由其核報國務院審批項目的招標方案(包括招標范圍、招標組織形式、招標方式);組織國家重大建設項目稽察特派員,對國家重大建設項目建設過程中的工程招投標進行監(jiān)督檢查。
(2)行業(yè)監(jiān)督部門
按照國務院確定的職責分工,對于招投標過程中泄露保密資料、泄露標底、串通招標、串通投標、歧視排斥投標等違法活動的監(jiān)督執(zhí)法,分別由有關行業(yè)行政主管部門負責并受理投標人和其他利害關系人的投訴。按照這一原則,工業(yè)和信息、水利、交通、鐵道、民航等行業(yè)和產業(yè)項目的招投標活動的監(jiān)督執(zhí)法,分別由有關行業(yè)行政主管部門負責。各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝項目和市政工程項目的招投標活動的監(jiān)督執(zhí)法,由建設行政主管部門負責。進口機電設備采購項目的招投標活動的監(jiān)督執(zhí)法,由商務行政主管部門負責。
此外,按照《政府采購法》規(guī)定,各級財政部門依法履行對政府采購活動的監(jiān)督管理職責,政府采購工程進行招標投標的,適用招標投標法。審計部門依據(jù)《中華人民共和國審計法》(以下簡稱《審計法》)的規(guī)定,可以對政府投資和以政府投資為主的建設項目、國際組織和外國政府援助、貸款項目進行審計監(jiān)督。監(jiān)察部門依據(jù)《中華人民共和國行政監(jiān)察法》(以下簡稱《行政監(jiān)察法》)的規(guī)定,對有關行政監(jiān)督部門及其工作人員實施招標投標行政監(jiān)督進行行政監(jiān)察。
2.4.4行政監(jiān)普的內容
從監(jiān)督內容看,政府針對招標投標活動實施行政監(jiān)督主要分為程序監(jiān)督和實體監(jiān)督兩個方面。程序監(jiān)督,是指政府針對招標投標活動是否嚴格執(zhí)行法定程序實施的監(jiān)督;實體監(jiān)督,是指政府針對招標投標活動是否符合《招標投標法》及有關配套規(guī)定的實體性要求實施的監(jiān)督。具體內容包括:
1)依法必須招標項目的招標方案(含招標范圍、招標組織形式和招標方式)是否經(jīng)過項目審批部門核準。
2)依法必須招標項目是否存在以化整為零或其他任何方式規(guī)避招標等違法行為。
3)公開招標項目的招標公告是否在國家指定媒體上發(fā)布。
4)招標人是否存在以不合理的條件限制或者排斥潛在投標人,或者對潛在投標人實行歧視待遇,強制要求投標人組成聯(lián)合體共同投標等違法行為。
5)招標代理機構是否存在泄露應當保密的與招標投標活動有關情況和資料,或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權益等違法行為。
6)招標人是否存在向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量或可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況的行為,或泄露標底,或違法與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判等違法行為。
7)投標人是否存在相互串通投標或與招標人串通投標,或以向招標人或評標委員會成員行賄的手段謀取中標,或者以他人名義投標或以其他方式弄虛作假騙取中標等違法行為。
8)評標委員會的組成、產生程序是否符合法律規(guī)定。
9)評標活動是否按照招標文件預先確定的評標方法和標準在保密的條件下進行。
10)招標人是否存在在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的違法行為。
11)招標投標的程序、時限是否符合法律規(guī)定。
12)中標合同簽訂是否及時、規(guī)范,合同內容是否與招標文件和投標文件相符,是否存在違法分包、轉包。
13)實際執(zhí)行的合同是否與中標合同內容一致,等等。
2.4.5行政監(jiān)督方式
《招標投標法》的實施,使審批事項大幅度精簡,政府有關部門主要通過核準招標方案和自行招標備案,受理投訴舉報、檢查、稽察、審計、查處違法行為以及招標投標情況書面報告等方式,對招標投標過程和結果進行監(jiān)督。同時對招標代理機構實行嚴格的資格管理制度。
(1)核準招標方案
按照《國務院有關部門實施招標投標活動行政監(jiān)督的職責分工意見的通知》有關規(guī)定,必須招標的項目在開展招標活動之前,招標人應當將招標方案報項目審批部門核準。項目審批部門對必須招標的項目核準的內容包括:建設項目具體招標范圍(全部招標或者部分招標)、招標組織形式(委托招標或自行招標)、招標方式(公開招標或邀請招標)。招標人應當按照項目審批部門的核準意見開展招標活動。
按照《國務院關于投資體制改革的決定》的規(guī)定,我國對建設項目的審批實行分級分類管理。國家發(fā)展改革委和各省級發(fā)展改革部門都對其審批權限內的項目招標方案核準工作作出了規(guī)定。目前,國家發(fā)展改革委審批權限內的應當進行招標方案核準的項目有三類:一是國家發(fā)展改革委審批或者初審后報國務院審批的中央政府投資項目;二是向國家發(fā)展改革委申請500萬元人民幣以上中央政府投資補助、轉貸或者貸款貼息的地方政府投資項目或者企業(yè)投資項目;三是國家發(fā)展改革委核準或者初核后報國務院核準的國家重點項目。各省發(fā)展改革部門審批權限內的項目實行招標方案核準的范圍都是結合本地實際確定的,具體項目范圍不完全一致。因此,招標人應當根據(jù)具體招標項目審批部門的規(guī)定,向有關部門申報招標方案核準。
(2)自行招標備案
按照《招標投標法》規(guī)定,依法必須招標的項目,具有編制招標文件和組織評標能力的,可以自行辦理招標事宜,但是應當向有關行政監(jiān)督部門備案。行政監(jiān)督部門要對招標人是否具有自行招標的條件進行監(jiān)督,一是防止那些對招標程序不熟悉、不具備招標能力的項目單位自行組織招標,影響招標質量和項目的順利實施;二是防止個別項目單位借自行招標之機,進行虛假招標甚至規(guī)避招標。
(3)現(xiàn)場監(jiān)督
按照《招標投標法》及有關配套規(guī)定,對招標投標過程的監(jiān)督主要由縣級以上人民政府有關行政主管部門負責,F(xiàn)場監(jiān)督,是指政府有關部門工作人員在開標、評標的現(xiàn)場行使監(jiān)督權,及時發(fā)現(xiàn)并制止有關違法行為,F(xiàn)場監(jiān)督也可以通過網(wǎng)上監(jiān)督來實現(xiàn),即政府有關部門利用網(wǎng)絡技術對招標投標活動實施監(jiān)督管理。如商務部就是通過“中國國際招標網(wǎng)”對機電產品國際招標投標活動實施過程監(jiān)督的,機電產品國際招標的各項程序都需要在“中國國際招標網(wǎng)”上進行。
(4)招標投標情況書面報告
根據(jù)《招標投標法》第47條規(guī)定,“依法必須進行招標的項目,招標人應當自確定中標人之日起十五日內,向有關行政監(jiān)督部門提交招標投標情況的書面報告。”國家發(fā)展改革、財政、商務、建設等部門都對招標投標情況書面報告的內容及形式做出了具體規(guī)定。各部門的規(guī)定雖然因項目類型不同而有所差異,但報告的主要內容基本都包括招標范圍,招標方式和發(fā)布招標公告的媒介,招標文件中投標人須知、技術條款、評標標準和方法、合同主要條款,評標委員會的組成和評標報告,中標結果等。行政監(jiān)督部門通過這些內容對招標投標活動的合法性進行監(jiān)督。
(5)受理投訴舉報
《招標投標法》第65條規(guī)定:“投標人和其他利害關系人認為招標投標活動不符合法熟律規(guī)定的,有權依法向有關行政監(jiān)督部門投訴。”另外,其他任何單位和個人認為招標投標活動違反有關法律規(guī)定的,也可以向有關行政監(jiān)督部門舉報。有關行政監(jiān)督部門應當依法受理和調查處理。
(6)招標代理機構資格管理
按照《招標投標法》及有關配套規(guī)定,從事各類招標投標活動招標代理業(yè)務的中介機構都應當取得相應的招標代理資格,國家發(fā)展改革委、建設部、財政部、商務部、科技部、藥品監(jiān)督管理局和衛(wèi)生部等有關部門分別負責各行業(yè)招標代理機構的資格認定,并對其招標代理行為進行監(jiān)督管理。
(7)監(jiān)督檢查
監(jiān)督檢查是行政機關行使行政監(jiān)督權最常見的方式。按照《招標投標法》及有關配套規(guī)定,各級政府行政機關對招標投標活動實施行政監(jiān)督時,可以采用專項檢查、重點抽查、調查等方式,有權調取和查閱有關文件、調查和核實招標投標活動是否存在違法行為。
(8)項目稽察
在我國的建設項目管理中,對于規(guī)模較大、關系國計民生或對經(jīng)濟和社會發(fā)展有重要影響的建設項目,作為重大建設項目進行重點管理和監(jiān)督,國家還專門建立了重大建設項目稽察特派員制度。按照《國家重大建設項目稽察辦法》規(guī)定,發(fā)展改革部門可以組織國家重大建設項目稽察特派員,采取經(jīng)常性稽察和專項性稽察方式對重大建設項目建設過程中的招標投標活動進行監(jiān)督檢查。
(9)實施行政處罰
《招標投標法》及有關法律法規(guī)規(guī)章對招標投標活動中違法行為及行政處罰作出了具體規(guī)定,有關行政監(jiān)督部門通過各種監(jiān)督方式發(fā)現(xiàn)并經(jīng)調查核實有關招標投標違法行為后,應當依法對違法行為人實施行政處罰。
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