本文對建設工程施工合同無效的類型進行探討，分析了合同無效的法律后果，希望能避免無效合同的簽訂，減少因合同無效給國家、企業(yè)造成的損失。

　　無效建設工程施工合同的類型實踐中，導致建設工程施工合同無效的原因主要集中在以合法形式掩蓋非法目的和違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定兩方面。綜合考慮建設工程施工合同的特點和實際情況，無效建設工程施工合同主要有以下幾類：第一類是指未取得資質或超越資質等級以及借用他人資質簽訂的建筑工程施工合同。我國《建筑法》第13條規(guī)定：從事建筑活動的建筑施工企業(yè)……取得相應等級的資質證書后，并在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內從事建筑活動。該條規(guī)定明確禁止沒有資質或低于最低級別資質要求訂立建設工程施工合同。最高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條第1、2項“承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或超越資質等級的；沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的應認定無效”。由于建設工程施工合同的標的是建設工程項目，工程的質量直接關系到國計民生。因此，國家對承包人的主體資格進行了嚴格的限制。只有具備相應法律資質的法人單位才有資格與建設單位簽訂施工合同，個人或者不具備相應資質的法人簽訂的建設工程施工合同因合同主體不合格而無效。

　　第二類是指未依法進行招投標所訂立的建設工程施工合同�！吨腥A人民共和國招標投標法》第3條規(guī)定“在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及工程建設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標�！弊罡咴宏P于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條第3項“建設工程必須進行招標而未招標或中標無效的，認定合同無效”。建設部《工程建設施工招標投標管理辦法》《建筑市場管理規(guī)定》均作了相應規(guī)定。招標、投標方式是訂立建設工程施工合同的基本方式，招標投標活動應當公開、公平、公正地進行。違反以上規(guī)定所進行的招標投標是無效的，具體的表現(xiàn)有：應當招標的工程而未招標的；當事人泄露標底的；投標人串通作弊、哄抬標價，致使定標困難或無法定標的；招標人與個別投標人惡意串通，內定投標人等。這些導致建設工程施工合同無效的事由均可以歸屬于欺詐、惡意串通、合法形式掩蓋非法目的、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定等。以此種形式簽訂的建設工程施工合同均屬于無效合同。

　　第三類是指違反國家計劃的建設工程施工合同。我國《合同法》第273條規(guī)定“國家重點建設工程合同，應當按照國家規(guī)定的程序和國家批準的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立。”建設部《工程建設項目報建管理辦法》第9條規(guī)定“凡未報建的工程建設項目，不得辦理招標投標手續(xù)和發(fā)放施工許可證，設計、施工單位不得承接該工程的設計和施工任務”。建設工程的投資、工程進度、工程質量和綜合效益均關系到國家和廣大人民的長遠利益和切身利益，不是民法上的某法人和自然人個體利益，國家仍需進行計劃控制。因此，凡是沒有列入國家和地方政府基本建設計劃的，或應依法報批而未批準的建設工程，當事人簽訂的合同因沒有法律依據而歸于無效。

　　第四類是指違法分包、轉包的建設工程施工合同�！逗贤�法》第272條規(guī)定發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分給幾個承包人�！啊背邪�人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人，或將其承包的全部建設工程肢解后以分包的名義分別轉包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。建設工程主體結構施工必須由承包人自行完成。我國《建筑法》第24條也規(guī)定了禁止將建筑工程肢解發(fā)包，禁止違法分包、轉包的建設工程。違反以上法律規(guī)定所訂立的建設施工合同是無效合同。

　　第五類是指未取得規(guī)劃許可證而簽訂的建設工程施工合同。《中華人民共和國城市規(guī)劃法》第31條規(guī)定“建設單位或個人在取得用地規(guī)劃許可證后，方可向縣級以上地方人民政府土地管理部門申請用地”。第39條規(guī)定“在城市規(guī)劃區(qū)內，未取得建設用地規(guī)劃許可證而取得建設用地批準文件、占用土地的批準文件無效，占用的土地由縣級以上人民政府責令退回�！睋�此可知，取得建設用地規(guī)劃許可證是申請建設用地的法定條件，任何單位和個人未取得規(guī)劃許可證而進行建設都屬非法建設，則建設工程施工合同也當然無效。

　　第六類是指未以書面形式訂立的建設工程施工合同。書面形式是指合同書、信件和數(shù)據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式�！逗贤�法》第270條規(guī)定“建設工程合同應當采用書面形式”�！督ㄖ�法》第15條規(guī)定“建設工程的發(fā)包單位與承包單位應當訂立書面合同，明確雙方的權利義務”。以上條款采用了“應當”或“必須”的描述，說明建設工程施工合同為法定要式合同，當事人不能以合意的方式改變合同形式，如不采用書面形式，建設工程施工合同不能生效，若在履行過程中產生糾紛，無法得到法律的有效保護。

　　建設工程施工合同無效的法律后果依據我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合同被確認無效后，將導致合同自始無效，合同關系不再存在，當事人不再享有和承擔原合同規(guī)定的權利和義務，不能產生當事人所預期的法律后果。建設工程施工合同無效的法律后果也不例外，但由于其標的特殊性，其無效的處理與普通無效合同有著很大的差別，當事人的締約過失也比普通無效合同復雜。

　　建設工程施工合同訂立后尚未履行前被確認無效的后果。尚未履行前被確認無效的建設工程施工合同，雙方當事人均不得再繼續(xù)履行。這時，合同無效的處理只按照締約過失來承擔責任，由有過錯的一方賠償另一方因合同無效而造成的損失，雙方均有過錯的，依照過錯大小承擔相應的責任。另外，損害事實的舉證責任在受損害一方，如果受損害一方對其損失不能通過舉證加以明確，其要求過錯方承擔賠償責任的請求法院不能支持。而有過錯一方除了自行承擔給自己造成的違法后果外，還要承擔無過錯方的實際損失。

　　建設工程施工合同已開始履行但尚未履行完畢被確認無效的后果。于建設工程施工合同尚未履行完畢就被確認無效的情形，筆者認為，不能按一般無效合同的處理原則實行恢復原狀或雙方返還，應區(qū)分不同的情況處理。第一種情況，已完成部分工程質量低劣，無法補救或所建工程在防洪區(qū)域內對防洪工程構成威脅的，應按照一般無效合同的處理原則，已經完成部分工程應拆除，建設方支付的工程款應返還。第二種情況，工程質量完全合格，也未違反國家和地方政府的計劃，則已完成的建設工程歸建設方所有，承包方所付出的勞動由建設方折價補償給施工方，折價時應該按照合同約定的工程價款比例折價。最高院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第10條第1款規(guī)定：＂建設工程施工合同解除后，已經完成的建設工程質量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款＂，該解釋的規(guī)定正是為了避免教條，減少不必要的損失和浪費。第三種情況是賠償損失，如果因建設方過錯導致合同無效的，建設方對自己的損失自負，同時應該賠償承包方施工過程中支付的人工費、材料費等實際支出費用；如果是承包方存在過錯的，承包方對自己的損失自負，同時要賠償建設方材料費等實際支出的費用。雙方都有過錯的，按過錯大小承擔相應賠償責任。

　　建設工程施工合同已履行完畢后被確認無效的后果。按照最高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條和第3條的規(guī)定處理。第一，建設工程施工合同已經履行完畢后，建設工程經竣工驗收合格的，建設方應該參照合同約定支付承包方工程價款。但仍應追究雙方的其它相應法律責任。第二，建設工程施工合同已經履行完畢后，建設工程經竣工驗收不合格的，要分兩種情況給予不同處理：一是維修后建設工程經竣工驗收合格的，建設方仍應參照合同約定支付承包方工程款，但承包方應承擔相應的維修義務，或自己維修，或負擔建設方維修費。二是維修后建設工程經竣工驗收不合格的，建設方不支付施工方工程款，對此損失由承包方自行承擔。同時按照雙方的過錯及過錯大小對其它損失承擔相應的賠償責任。這里的其它損失包括簽訂、履行合同和合同被確認無效后的后續(xù)費用，如拆除質量不合格的建筑物的費用、工程延期費用、材料費等。

　　雙方共同故意損害他人利益的后果。如果建設方和承包人在訂立合同時，明知他們的行為會損害國家、集體或第三人利益，而故意訂立該合同的，依據《合同法》第59條的規(guī)定，建筑工程施工合同被確認無效后，當該合同屬于損害國家利益時，所獲得的利益應收繳國家，當損害集體、或者第三人利益時，所獲得的利益應返還集體和個人。當然，收繳的財產應限制在因該合同所獲利益范圍內，不能擴大到其它財產。

　　建設工程施工合同無效的行政責任建設工程施工合同被確認無效后，除了承擔民事法律責任外，還要承擔相應的行政責任。建設工程施工合同無效的行政責任主要有：責令改正。如未按照國家規(guī)定將竣工驗收報告、有關認可文件或者準許使用文件報送備案的，責令改正；責令停業(yè)整頓。如承包方在施工中偷工減料，使用不合格的材料、建筑構配件和設備，造成建設工程質量不符合規(guī)定的質量標準，情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓。降低資質等級。如承包方將承包的工程轉包或非法分包的，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級。吊銷資質證書。如以欺騙手段取得資質證書承攬工程的，吊銷資質證書。罰款。罰款是最常用的行政處罰措施。如驗收不合格，擅自交付使用的，處工程合同價款2％以上4％以下的罰款。當事人訂立無效建設工程施工合同的目的，無非就是追求經濟上的利益，通過罰款這種行政處罰，使其喪失獲得利益的可能性，從而遏制當事人簽訂無效建設工程施工合同追求額外利益的企圖。